法律社会学

劳伦斯·弗里德曼：法律文化的概念：一个答复

沈明 译

在我们研究人类如何行为、思考与生活的时候，拥有一些在某种程度上可以精确测度的概念或者变量是一件令人欣慰的事情。人均收入就是这样一种变量。它存在问题，但一般来说却还有效。对于跨越不同文化的比较来说，它（或多或少）也是一个有用的工具。

罗杰·科特雷尔在他颇具批评锋芒但却富有见地的文章中，相当正确地指出，“法律文化”并不是这样一个令人满意的概念。但是，显然，它也并不是惟一不能令人满意的概念。社会科学的许多理论基石——像“结构”、“制度”、“系统”之类的基础性概念——都是含糊的或者一般性的，或者是难于限定或界定的。然而这一事实并不必然使它们“不连贯”。在法律社会学的研究中，不用说“法律体系”或者“原则”（doctrine），即使考虑像“法官／审判”（judge）、“法院”这样（表面看来）简单的观念，都会存在疑难问题，而且，当面临的论题是跨国比较时，任何此类问题都会变得更加突出。

但是我们也没有理由不加区分、一概而论。某些概念——我认为“法律文化”就是其中之一——对于将一系列现象整合到一个相当一般性的范畴来说，是有益的手段。而且我们能够用这个一般性的范畴涵盖其他那些较少模糊性、一般性的范畴。部分会比整体更鲜明且富有生气。“公众舆论”（public opinion）就是这种一般性的范畴；“生活标准”也是。要想说清楚“生活标准”是什么并不容易；较为实际的办法就是做个调查，看看某个城镇中有多少房屋或者棚户具备盥洗室和自来水。然后我们能够测度这个社区的其他指标：多少人拥有收音机？他们每天摄取多少卡路里的热量？就工人的平均水平而言，挣得购买一双鞋的钱需要工作多长时间？那里有多少部电话？将所有这些指标统合起来，我们才能得到一个有意义的“生活标准”的概念。

原则上，我们对“法律文化”也可以做同样的事情，尽管我要事先承认拟订一个子项目的清单并不那样容易；但是我们可以先越过这个问题。生活标准意味着什么，已经有了一个合理的清晰度；但是，“法律文化”是什么？这个概念能为我们提供什么助益呢？我将把这个概念限定在我曾经使用过的含义上。对于短语并无版权保护，一些学者曾经以与我相当不同的方式使用过“法律文化”这一说法。一个突出的例子就是埃哈德·布兰肯伯格。[1]

罗杰·科特雷尔：法律文化的概念

沈明 译

绪 言

对于比较法律社会学来说，为法律文化寻求一个严格的概念显然是一件具有吸引力的事情；而这里所说的比较法律社会学就是一种对于不同的特定法律体系的特征进行一般性比较的法律社会学。实际上，可以把对于法律文化的关注看作是将法律社会学和比较法学这两种学术雄心加以融合的一种方式。

比较法学——对于世界上不同法律体系的比较[1]——提供了一种学术事业的范例，它为不同国家法律体系之间的比较发展出了一种明晰的概念性框架。例如，不论有怎样的困难，“法系”的思想还是认为，可以把不同国家法律体系或者其中的法律原则（doctrine）所包含的核心要素（包括发展中的和正在显露出来的法律原则的类型，以及法律推理和法律解释的风格）看作具有充分的相似性，因此可以进行一种富有成果的比较。与此同时，“法系”的思想还表明，为了某些特定的分析目的，这些具有可比性的法律体系或者法律体系的要素，作为一个群体，与其他性质上相差悬殊的法律体系或者法律体系的要素是能够相互区分的。[2]

然而，比较法学的主要概念性构架看来并不足以达到法律社会学的目的，因为后者所需要的概念性框架须可以用于比较那些与更为广阔的社会语境不可分离的法律观念与实践，而不是上述法律原则。长久以来，比较法学存在的一个问题就是，它脱离了对法律原则和法律程序赖以存在的整个政治、经济和社会（我们可以称之为语境化的）基体（matrix）的比较分析，从而未能令人信服地展示出学说比较的理论价值。[3]比较法学似乎未能提供一种可行的框架，用以对于作为政治社会的样态（aspects）或者要素的法律或者法律体系进行比较。[4] 实际上，已经有学者指出，就解决种种有关比较的问题而言，比较法学的命运就是，它将在事实上变成法律社会学，[5] 或者至少是作为构建人文主义（humanistic）法律社会学一部分的“一种关于实在法的社会知识的混合物”。[6]

对于寻求一种适合于比较法律社会学的法律文化概念的人来说，如果对于法律体系及其特征要素的比较具有社会学意义的话，他们就要保证这一概念将会包含或者确认那些不得不加以考虑的语境化基体中的全部要素。但是，就像文化概念本身一样，任何这类概念都存在不严密性和模糊性的困难，而这种不严密性和模糊性又正是人们加之于概念的需求以及通常要求概念在分析中发挥的作用所造成的结果。

本文关注于一般性地考察法律文化概念的理论功用。自1960年代后期以来，出于一种对于探求各种可能性的关注，美国法律社会学家劳伦斯·弗里德曼一直致力于详尽阐释并且应用这一概念。本文的第一部分考察了弗里德曼在过去这段四分之一世纪还多的时间里关于法律文化概念的种种不同的系统表述及其应用，并且评估了他对这一概念所具有的解释力的主张得到了多大程度的认可。这里强调了弗里德曼的工作，因为到目前为止，在晚近的比较法律社会学研究中，正是他，为获得一个清晰的法律文化概念做出了最为持久的努力，并为这一概念的效用做出了理论上的辩护和阐释。

我的观点是，在弗里德曼的著作中发展和运用的这一概念缺乏严密性，而且在某些关键方面表现出终极性的理论上的不连贯。然而，与其将这一结果归因于弗里德曼对于法律文化概念特别的苦心经营的一个缺陷，还不如说它是在法律理论分析中把“文化”用作一种解释性概念所带来的种种一般性问题的一个反映。实际上，也许不可能发展出一种在分析上具有充分严密性的法律文化的概念，使其具有作为法律理论的一个组成部分所应具有的实在功用，尤其是，它还要能够在法律社会学的经验研究中标示出一种重要的解释性变量。

本文的其余部分致力于追问：尽管存在着上述种种问题，然而在怎样一种情境中，法律文化的概念可能对法律社会学的研究是有价值的，以及，某些通过发展法律文化的概念所探求的比较法律社会学的理论目标在多大程度上能够通过其他手段得以实现。